注册“双11”商标的另类企图

　　公历11月11日只是一个寻常的日子，被炒成“购物狂欢节”于是便有了喧嚣的纷争。10月30日某媒体公布了一份由浙江天猫网络有限公司的通告函。通告函称：经阿里巴巴集团授权，天猫就“双十一”商标享有专用权，受法律保护，其他任何人的使用行为都是商标侵权行为……一石激起千层浪，京东、苏宁云商、国美在线等电商们闻讯阵脚大乱，纷纷撤下或换掉已上刊的广告。“双11商标事件”迅速在互联网和媒体上传播扩散，成为一个热闹的话题。

　　经查询国家商标局的官方网站阿里巴巴集团在2011年11月1日到3日连续在几个类别大量注册了“双十一”、“双十一狂欢节”、“双十一网购狂欢节”等相关商标，这些商标从2012年底开始陆续获得注册。有法律界人士认为作为一个“表示促销时间的描述性标识”，“双十一”这一商标本就存在争议。有律师认为：“双十一”商标应受法律保护，阿里巴巴申请商标不属于行业垄断。就法律层面来说，按照我国《商标法》的规定，在不违背禁止性规定的情况下，经过使用取得显著特征，并便于识别的，就可以作为商标注册……法律上的争议留给法律人士去讨论吧。

　　我们来看看电商们商业上的反应，京东得知消息后快速通过微博发布了“致全国媒体合作伙伴的一封信”：“11月11日已经成为全零售行业的节日，也是消费者的网购狂欢节。该电商企业一贯倡导开放和生态，却试图将此节日以‘合法’的方式据为己有，甚至利用威逼利诱的手段给媒体和电商同业公司设置障碍，实在是有违开放的互联网精神，有违公平竞争的原则。这种借法律之名、行垄断之实的行为，实质上限制了广大消费者本应享有的充分的知情权、选择权和参与权，损害了消费者利益……”这封公开信让不少人为京东点赞。阿里巴巴CEO陆兆禧11月5日发文称：“‘双十一’永远都是一个开放的节日，属于一起努力的全体参与者。‘双十一’从来就不属于阿里巴巴，就像中国电商从来就不属于阿里巴巴一样。只有线上线下、海内海外的各种商家和企业的共同参与，这个节日才有可能成为所有商家和消费者的节日，也才会真正属于一起努力的全体参与者”。阿里巴巴以声明放弃权利主张迅速平息了“双十一”相关商标之争。

　　静悄悄的注册又匆忙声明放弃专有权利，这演的是哪一出？如果我们的思维还停留在抢注上，对此就丈二和尚摸不着头脑。现实中有的企业不惜代价抢注已经事实沦为通用名称的词汇做商标，意图通过知识产权规则排斥竞争者，达到事实上的商业垄断目的，但是这种商标注册“技巧”不适用于领军企业。领军企业作为行业带头大哥，要背负起商业道德和社会责任，带头营造良好的公平竞争氛围，自己已建了超级大宅院，还想着将院墙的篱笆扎到别人的一亩三分地上就要遭人鄙视了。上周本人在《商标保护的边界问题》提出大型企业要有绅士气度，不要将自己商标保护边界任意扩大，要给予其他企业一些空间。正如阿里巴巴的声明一样，只有营造一个良好的共生共荣的生态环境，企业才能共同从中获益。作为电商界翘楚的阿里巴巴一贯倡导开放和生态，企图通过商标注册圈占公共用地，背离了其商业理念，因此面对汹涌的舆论阿里巴巴立刻发布声明主动终止纷争。

　　阿里巴巴的声明给了我们一个新的概念“保护性注册”，这个“保护性注册”当然不是大量进行联合和防御注册，而是为了防止别人注册而先行注册。阿里巴巴的通告与声明并不一致，前倨后恭真实目的未必真的如此，但是这种“防御性注册”在国外到是有先例。新型的“防御性注册”给我们知识产权人提出了一个新课题，如何给它制定游戏规则？也给我们提了个醒，注册商标不能只考虑法律问题，必须从商业伦理等多方面为企业进行综合考量。

　　作者：王瑜

　　2014年11月作于北京