上周三下午是“南南热线”接待日，从金桥赶到本刊编辑部的朱小姐含着泪对南南诉说着：“我是外地来沪的大学生，2003年4月在上海某合资企业实习。当时，企业人事部门与我签了一份‘就业协议’，约定毕业后企业为我办理进沪手续，服务期为5年。如果我主动违约，就要向企业支付违约金5万元。
　
８月，我毕业了，企业又与我签订了一份期限为3年的劳动合同，违约金也改为3万元。由于企业业务忙，经常要加班，还不发加班工资，我感觉太累。

2004年2月，我向人事部提出了辞职申请，并希望1个月后能离开企业。可人事经理说，按‘就业协议’约定，要支付违约金5万元。考虑到你的实际情况，就按劳动合同约定，只支付违约金3万元。我要求减免，因为参加工作仅一年，实在拿不出这么多钱。但人事经理不同意，至今没有为我办理退工手续。而我因此也无法再与新单位办理录用手续。我该怎么办？”

南南觉得这里包含着几个问题：

一、就业协议不能与劳动合同同时存在。也就是说，一旦签定劳动合同，就业协议就被替代。这是因为在签署协议书时，朱小姐还未毕业，是学生身份，不是《劳动法》上的合格的劳动者，因此不能与用人单位签订劳动合同。一旦朱小姐与用人单位签订了劳动合同，原来的协议书就失去了效力。朱小姐提出辞职，用人单位只能按劳动合同的约定来处理，而不是协议书中的约定。

二、“违约金”的设定要合法。《上海市劳动合同条例》规定，用人单位只有在以下三种情况下才允许对员工的服务期设立违约金：一是用人单位出资招用新员工，如用人单位为原本户口在外地的新员工出钱办理户口进沪；二是用人单位为员工出资培训，如企业出钱让员工参加有关部门组织的技术培训等；三是用人单位给员工有特殊待遇，如提供一套住房、一辆车子等。

除上述三种情况外，是不能对服务期设立违约金的。朱小姐原是外地户口，企业为录用她，出钱办了户口，应该说是可以作为设立违约金的理由的。问题是，企业在办理户口时，是否出了钱？如果没有出钱，朱小姐完全可以拒绝支付违约金。

三、企业必须及时办理退工手续。《上海市单位招工、退工管理办法》中规定，企业应当在劳动关系解除或终止后7日内为员工办理退工手续，这是无条件的。企业不能以朱小姐没有支付违约金，而拒办退工手续。如果朱小姐因企业不及时办理而造成损失的，可以要求企业作出经济赔偿。

当然，南南还想告诫朱小姐以及和她有相同经历的职场新人：

发生劳动争议后，应尽可能与企业协商解决，如确实无法统一认识，还是通过劳动仲裁解决为好。

如果朱小姐决定申请劳动仲裁，别忘了在申请书中提出企业应补发加班工资的要求，当然朱小姐应提供加班的依据。

朱小姐为了到上海工作，而与企业签订了设立违约金的劳动合同，现在又为了“跳槽”，而不愿支付违约金，虽然可以受到法律的保护，但如果我们换位思考一下，企业的损失推来承担？所以，朱小姐们也应该考虑一下自己的诚信度问题。

来源：职场指南